存档三月 2019

如何证明与单位存在劳动关系

劳动争议案件中,虽然劳动者与用人单位在法律上是平等的主体,但劳动者对用人单位有一定的人身依附属性,致使用人单位处于强势地位,劳动者普遍处于弱势地位。为了平衡劳动者和用人单位之间的利益,我国劳动立法倾向于对劳动者的保护,以抵消这种实质上的不平等。特别是在举证责任分配中,由于很多证据由用人单位掌握,劳动者往往很难获得或者根本无法获得这些证据材料。

《未成年人保护法》将迎大修 低龄“犯罪”应宽容但不纵容

矫治未成年人犯罪低龄化

最高检谈对未成年人过度保护:对罪错未成年人教育为主、惩罚为辅。说到对低龄未成年人保护过度的疑问,我们要理性看待这个问题。罪错未成年人是社会的危害者,也是不良环境的受害者。未成年人心智不健全,我国秉持教育为主、惩罚为辅的原则,贯彻教育、感化、挽救的方针。对他们要严管厚爱,宽容但不纵容。

我国《未成年人保护法》今年将会迎来大修,有望提交全国人大常委会审议。自1991年该法颁布施行后,已经经过两次修改,此次大修条文将增加一倍。全国政协常委、社会和法制委员会主任沈德咏长期关注未成年人保护工作,在最高人民法院任职时曾长期分管少年法庭工作。他表示,未成年人保护工作事关国家安全和社会稳定,事关祖国未来和民族振兴。对于《未成年人保护法》的修订,在接受北京青年报专访时,沈德咏建议要加强专门学校、未成年犯管教所的建设,既不能“一判了之”,也不能“一放了之”,而是要完善收容教养、专门教育等替代刑罚的保安处分措施。

那么我国刑事法律对未成年人犯罪的基本处理原则是什么?

1、从宽处理的原则

根据《中华人民共和国刑法》第十七条第三款:“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪应当从轻或者减轻处罚”的规定,对已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪必须从轻或者减轻处罚。

2、不适用死刑的原则

根据《中华人民共和国刑法》第49条:“犯罪的时候不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女,不适用死刑”的规定,未成年人不论犯何罪均不应判处死刑。这是刚性要求,不允许有任何例外。

3、教育、感化和挽救的原则

我国未成人保护法第38条规定:“对违法犯罪的未成年人,实行教育、感化、挽救的方针。坚持教育为主、惩罚为辅的原则”。

4、分案处理的原则

分案处理是指对未成年人案件与成年人案件实行诉讼程序分离、分别关押、分别执行。诉讼程序分离是指未成人与成年人共同犯罪或有牵连的案件,只要不妨碍诉讼,要分案处理。

5、保障未成年人依法享有的诉讼权利的原则

未成年人在刑事诉讼过程中,除保障其享有刑事诉讼法所规定的作为任何犯罪嫌疑人、被告人所享有的诉讼权利以外,还要注意认真落实其作为未成年人所享有的一些特别权利。

当然

从源头上

预防未成年犯罪才是王道

心理偏执扭曲

其一,”拜金主义”导致价值观出现偏差

其二,青春期叛逆心理。

其三,内心空虚,盲目追求感官刺激,道德、伦理观念淡薄。

  学生自身要树立自立自强的意识,要相信师长的话,积极参加各类兴趣活动,学好文化课程。

家庭的不良影响

家庭的不幸或者教育不力会让他们或者模仿,或者心理扭曲,从而走向犯罪道路。 

1、严格要求,防微杜渐。

2、讲究方法,耐心引导。

3、言传身教是一种重要的教育手段。

学校教育的缺失 

其一,教育观念上片面强调智育的重要性。

其二,法治教育的形式化使大部分学生不能将法律规范的要求内化为自己的需要和行为,不能用法律规范约束自己。

其三,青春期性教育的空白或虚设。

1、注重道德教育。

2、加强对学生法治方面的教育和培养,树立未成年人的法律思想。

3、要做好“双差生”和失足学生的转化工作。

文化市场的失控 

不良文化的泛滥,致使各种充斥着暴力、色情淫秽内容的音像制品及网络游戏等对未成年人产生着不可忽视的腐蚀作用。

1、加强网络管理监督。

2、严格管控歌舞厅、游戏厅、网吧等娱乐场所对未成年人开放。

未成年人犯罪问题的日益突出,未成年人犯罪的特殊性给社会造成了极大的不安定因素。作为国家的未来和希望,他们的健康成长需要全社会的关注,需要家庭、学校共筑预防长堤,共同参与,综合治理,树立未成年人良好的道德观和坚定的理想信念,从而达到预防犯罪的目的,让未成年人可以健康快乐的成长。 

未成年人保护法

未成年人保护工作事关国家安全和社会稳定,事关祖国未来和民族振兴,是涉及千家万户的大事,也是人民群众普遍关心关注的热点问题。未成年人保护工作任重而道远。

浙江新希望律师事务所荣获“浙江著名律师事务所”荣誉称号

2019年 2月25日,浙江省律师协会第九届理事会第九次扩大会议在杭州市之江饭店举行,会议表彰了省律协第三批“浙江著名律师事务所”、“浙江省律师行业管理先进集体”。浙江新希望律师事务所经绍兴市律师协会推荐、浙江著名律师事务所认定委员会评审以及神州律师网上公示等程序,并经省律协九届常务理事会第十一次会议审议通过,被认定为第三批“浙江著名律师事务所”。 浙江新希望律师事务所 主任何亚江出席会议接受表彰。

因动了儿子的压岁钱,爸爸被儿子告上了法院

“春节年年过,压岁钱年年有”,“恭喜发财、压岁钱拿来”,“ 一百两百不嫌少,五百六百不嫌多,人生怎么喂不饱。”过年给孩子发压岁钱是农历新年传统之一,网络上各种关于压岁钱的段子也是层出不穷,现如今,人民生活富裕了,压岁钱数额也是越来越大。很多孩子收到压岁钱后就会马上被家长没收代为保管并存入银行。殊不知,帮孩子存压岁钱可以,但不可以随随随便取用孩子的压岁钱,广州就有一位父亲因动用了儿子的压岁钱被自家孩子告上了法院,坐上了被告席。

下面我们来看这个案例

小苏的父母早年通过协议离婚,小苏随父亲生活,每年苏某都将小苏的压岁钱存入小苏的银行账户中,2015年12月,小苏母亲黄某申请变更小苏的抚养权。2016年4月,白云区法院判决变更小苏由母亲黄某抚养。2016年3月,苏某在没有告知儿子小苏的情况下,将存入小苏银行账户的压岁钱及利息3045元取出。小苏认为,父亲苏某私自用他的身份证和银行存折,提取他的压岁钱、且拒不返还的行为,侵犯了他的合法权益,为此将父亲告上法院,要求父亲归还存款本金以及利息。

法院判决:父亲返还本金及利息

白云区法院审理后认为,小苏名下的银行存款虽是苏某为其存入,但小苏对该存款享有所有权,苏某无权擅自处分。苏某将小苏名下的存款取出,侵犯了小苏的权利,小苏主张苏某返还存款及利息的请求合理合法,法院予以支持。故判决父亲苏某返还小苏本金及利息共计3045元。

法律分析:孩子的压岁钱属于亲朋好友在节日对孩子的赠与,从物权法的角度分析,孩子取得了对该钱财的所有权,但是孩子作为未成年人(10周岁以下的儿童为无民事行为能力人,10周岁到18周岁的人属于限制民事行为能力人,18周岁之后才属于完全民事行为能力人。10周岁以上的未成年人作为限制民事行为能力人,可以从事与自身年龄、智力相符的民事行为。)心智尚不成熟,大额的压岁钱由孩子自由支配容易产生不利于孩子健康成长的消费行为(例如:打赏网络女主播、购买游戏装备并沉迷网络游戏等),家长是孩子的监护人,有权对孩子进行监督引导。一言以蔽之:压岁钱属于孩子所有,家长对未成年孩子的财产负有监护职责,但是不可侵犯孩子的私人物权。

关于破产债权申报的一点思考

  不破不立,经济发展与转型升级速度加快,对资不抵债或明显缺乏清偿能力的企业通过破产程序进行清算,从而对破产企业所持有的土地、设备等社会资源重新进行优化配置,让巧妇有米可炊。已经成为经济发展中推进产业转型升级的重要一环。

     今日笔者心血来潮,对破产债权申报中的申报期限和代理人及债权人的权利进行一些思考。

     首先是债权申报期限,如果所有债权人都在规定申报期限内向管理人或清算组进行债权申报显然不存在多思考债权申报期限的意义。但凡事都有例外,万一(哈哈,我说的是万一)有一小部分债权人在债权申报期限届满后前来向管理人或清算组申报债权。此时该如何是好?答案在破产法第48条,该条是说债权人应当在债权申报期内箱管理人申报债权,注意,此处用的是“应当”二字,应当=语气并不强烈而又好像留有余地的样子,果不其然,紧接着破产法56条又说了,债权人没有申报的,可以在破产财产分配前补充申报,这样,债权申报期限就延长到了分配前,不过补充申报需承担两个不利后果,已经分配的不补分和承担管理人为此增加的工作量的费用,第二项管理人为此增加的工作量的费用没有具体的标准,好像不具备实际操作性,即便有收费标准,该项收费是开管理人发票还是管理人所在的会计事务所、律师事务所等社会中介机构本身的发票,这又是一个问题。另外,一般的破产企业都存在欠税,无法开具发票。下一个问题:补充申报人和申报人的权利是否应当区分。笔者认为非常有必要进行区别,补充申报人可能是债权人会议之后申报的也可能是恰巧在债权申报届满到第一次债权人会议召开的15天内的空档期内申报的,既然都作为补充申报人身份,故建议不论是在债权人会议前后,都不享有债权人会议的表决权。

      差点忘了债权申报的代理人问题,债权人为公司的,代理人应当是企业的在职职工,严谨的角度出发,应当提供职工社保证明和劳动合同。另外,需要注意债务人的职工、董事、监事、高管、财务人员等都应该是回避对象,尤其是外地债权人因路途遥远而且可能也经历过有业务往来的其他企业破产去申报债权后清偿率为0血本无归的情况,故而对千里之外的债权申报不具有特别浓厚的兴趣,弃之又觉得可惜,从而寻求债权人当地的熟人(即原先债务人企业的职工或者相关工作人员)来代为申报。笔者认为,非公司职工不可代表公司对外从事相应的民事活动,此授权理论依据不足,如在清偿率不为0的情况下,可能还会导致代理人与债权人之间产生不必要的经济纠纷。

假如公司破产了,我的工资还拿得到吗?

《列子·天瑞》:“杞国有人,忧天地崩坠,身亡所寄,废寝食者。”但公司不是天,假如公司经营不好会破也会塌,所以,一旦公司破产了,我的工资还拿得到吗?这是一个值得思考的问题。

要解决这个问题,公司进入破产程序后,职工工资能够得到全额分配(即拿到企业所拖欠的工资),首先要有一个大前提,即破产企业有财产可供分配。

在破产人有足够破产财产的前提下,再结合现行的法律规定来考虑。在此之前,需要回到最初的地方,公司破产的原因是什么?一句话概括就是企业资不抵债(欠下的债太多了,还不了到期债务,没有还债能力。)那么债务又分为很多种,公司拖欠的职工工资只是债务的其中一种。另外的债务可能还会有银行贷款未还、业务单位 货款未付、民间借款未归还等,在这之中,需要注意的是银行的贷款,因为一般情况下,银行给企业发放贷款都会要求企业的房产、土地、设备等设定抵押。在常见的公司破产时,所剩下的有价值的资产往往也是房产和土地,公司基本账户和现金账簿余额一般不足。现行的破产法109条规定,对破产企业特定财产享有担保权的人享有对该财产的优先受偿权。关于职工的工资的规定在于破产法113条,破产财产清偿破产费用和共益债务后就清偿所欠职工的工资。这里出现两个关键词“破产人的特定财产”和“破产财产”,通俗的说,破产人的特定财产是名花有主的,不可拿出来跟广大债权人分享,当然也包括不可用于清偿所欠的职工工资。但是也有例外情况,就是破产法132条,这条笔者把原文规定搬出来“第一百三十二条 本法施行后,破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,依照本法第一百一十三条的规定清偿后不足以清偿的部分,以本法第一百零九条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。 ”怎么理解呢?就是在破产法公布日前即2 0 0 6年8月2 7日前欠下的职工工资、医疗、伤残补助等可以从特定财产中受偿。鉴于今日为2019年2月1 6日,故现在及今后的企业破产,还拖欠着2006年8月27日的工资未付的可能性较小。

回到本文的议题,企业破产能拿到工资的条件。笔者经过思考,暂时考虑到在以下情形下企业破产,职工有望拿到所欠工资:1、破产企业设定担保的财产在变现时出现高溢价(即破产企业的房产、土地等大幅度增值,远高于银行在设定担保时的评估价值)。2、人民法院受理企业破产申请后,破产企业进入破产和解或从重整程序,相对而言,和解和重整破产企业的状况优于清算。另外,和解与重整后不排除企业存在起死回生的可能性。3、天降财主,花重金收购破产企业并清偿了债务人的全部债务,终结了债务人的破产程序。(此种情形下债务人可能存在某项行业的准入资质,而投资人又必须通过收购的方式才能进入该行业。例如:在2017年中旬发改委便暂停了新造车项目的批复,后续通过《汽车产业投资管理规定》才鼓励了代工合作模式和合规收购资质的方式。收购经营不善的现有造车企业进入汽车整车制造市场已经是投资人的最佳选择)。